浅析商标标识的独创性与显著性

不久前，笔者接到一封当事人的来信，信里说：“张女士，你的名字里也有‘月’字，对月亮应该也格外有感情。我想申请注册‘月亮儿’商标，是因为自己出生在一个新月的晚上，所以个人比较喜欢月亮。我和你的名字里都有‘月’字，既然‘月亮儿’不能作为商标申请注册，那么‘月牙儿’可以申请注册为商标使用吗？”看到这封信时，笔者被字里行间所流露出的真诚所打动，也相信当事人是因为喜欢月亮所以想在服装类商品上申请注册使用“月牙儿”商标。

    可能因为出生在新月晚上的人很多，所以想注册使用“月亮儿”商标的当事人也比较多。笔者查询发现，仅在第25类服装类商品上，与“月亮儿”（包括对应的英文单词“moon”）字义完全相同的商标注册申请便有20余件，包含“月亮”文字的如“月亮屋”“月亮花”“月亮石”等商标的注册申请有468件之多。当然其中很多商标的注册申请都被国家工商行政管理总局商标评审委员会决定予以驳回。

    笔者通过查询发现，在25类服装类商品上已有人成功申请注册了“月牙儿”商标，那么上述当事人可能无法如愿注册使用“月亮儿”商标，也不能注册使用“月牙儿”商标了。这位当事人如果继续坚持使用“月亮儿”商标，便可能涉嫌商标侵权；如果更换其他商标，其在这件商标上的前期投入便会付之东流。

    很多创业者表示不理解或“委屈”：没有抄袭没有摹仿、没有“搭便车”“傍名牌”，只是把有感情的文字申请注册为商标使用，何错之有？

    其主观上或许没有错，但商标的作用是个客观事实。商标要向消费者标识商品或服务的来源，同时要求在相同或类似商品上只能有一件商标享有专用权。晚于他人申请注册，不是当事人的错，但后来的当事人亦不能获准注册该商标，这是法律所保护的一个事实。

    另一个事实是，人们一般都喜欢月亮，也喜欢寓意美好的词汇。如春天万物复苏，花红柳绿，会给人一种美好的感觉。那么会有多少人将“春天”一词申请注册为商标使用？笔者查询发现，目前共有500余件“春天”（包括对应的英文单词“spring”）商标的注册申请，其中申请注册时间最早的系由哈尔滨针织厂于1980年3月10日提出注册申请，后被核定使用在化纤针织内衣商品上，但2013年2月28日该商标专用权到期后未续展，目前已经无效。

    同时，笔者通过查询发现，很多当事人对春天的各种花亦情有所钟：“樱花”商标的注册申请有680余件，“梅花”有340余件，“玉兰”有240余件，“海棠”有近200件，“桃花”有110余件，“杏花”有70余件，“迎春花”有50件。而上述数据仅是记录在档的商标注册申请数量。

    当然，上述数字和爱花的人数比起来则可以忽略不计。有数据显示，今年3月份在玉渊潭公园的樱花树下，每分钟走过的人数不低于600人。但是，基于商标独占的原因，对于大多数爱花的人来说，特别是在我国商标法实施30余年后才来申请注册商标，将一种花名申请注册商标的成功率，无异于买彩票中大奖的概率。

    但申请注册商标不要求一定使用现有的词汇，我国现行商标法第八条规定：“任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合和声音等，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。”虽然目前我国的商标档案库里的商标数量已超过千万件，但有着足够多的机会注册具有独创性的商标。如笔者随手输入没有特定含义的“春今”二字，只查询到有一件“春今堂”商标。因此，申请商标注册，相关商标标志具有独创性很重要。

    具有独创性的商标不仅容易获准注册，也容易给相关公众留下更加深刻的印象，商标和权利人之间的对应关系也更强烈，获准注册后可以得到保护力度也更大。在有了无数件“月亮”商标之后，再去申请注册“月亮”商标，可以主张是因为爱月亮所以想申请注册“月亮”商标。可是在仅有一件“海尔”商标的情况下，他人再申请注册“海尔”商标，并主张是“爱‘海’及‘尔’”，则很难令人信服。在类似于“海尔”商标等具有独创性的商标获准注册后，当事人若主张是碰巧独创地想到了这两个字，亦会缺乏说服力。

综上，标识本身的独创性越强，其作为商标的显著性也就越强，可以得到的保护力度也会更大。

 来源：国家工商行政管理总局商标评审委员会  作者：张月梅